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文献综述范文模板例文「民法学论文」

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  • 用途: 文献综述 Literature Review
  • 作者:上海论文网
  • 点击次数:1
  • 论文字数:2013
  • 论文编号:el2022010712291528032
  • 日期:2022-12-09
  • 来源:上海论文网

文献综述范文模板例文哪里有?文献综述一般包含以下四部分:摘要、引言、主体和参考文献本文是一篇法学方法论文的文献综述,以“论法律行为概念塑造中的体系化学理及启示”为例,为大家讲述文献综述的写作要点,希望能够帮助到你。

一、论文文献综述范文模板

1、前言

简要说明写作的目的、意义、有关概念的定义,综述的范围,描述课题的研究现状,以及有关主题争论的焦点和发展趋势等。

2、正文

文献综述的重点。通过理论发展阶段性成果、理论意义、实践意义、成熟可靠新近的权威可信等,比较不同学者对同一问题的看法及其理论依据,阐明问题的来龙去脉和作者自己的见解。

3、总结与展望

对正文各种观点进行综合评价,高度概括主题内容,提出自己的观点意见主张展望发展前景。简明扼要地指出目前研究中尚需解决的问题及研究成果的意义和价值,在写作中应注意给出一个较为明确的阶段性结论。

4、参考文献

一般参考文献的多少可体现作者阅读文献的广度和深度。一般不低于20条,以最近3-5年内的最新文献为主。

法学毕业论文文献综述

二、论文摘要

历史法学继承了理性法时期倡导的体系化思维,并着力构造法学概念之间的体系关联。潘德克顿法学将体系化的精神移植于德国民法典的编纂过程中,体系化方法孕就了德国民法典的产生,使民法典的法律规范概念在逻辑上呈现层层递进的表征。法律行为概念在立法中的创设被誉为德国民法典的伟大发现,潘德克顿法学将古典罗马法中规定的交易类型化的核心抽离出来,提炼出意思表示,然后通过演绎方法实现了法律行为与意思表示的勾连,并修正了法律行为的概念,完成了法律行为概念的嬗变。全文着眼于法律行为概念的学说流变,试图以法律行为为视角阐明体系化方法的内涵。

本文第一部分通过对我国民法典编纂观点的学理分析的引入,表明体系化方法作为法典编纂的技术,在我国存在不同的理解。从而指出法典编纂的实现的条件,即法律概念的精细化和法律体系的开放性,分析我国现有法律制度的问题现状,阐释体系化方法对于民法典立法的必要性。

第二部分和第三部分分述历史法学体系化学说的历史实证和法律结构形式两项元素特征,指明体系化方法与前述法学方法的不同原理,阐释历史法学体系化方法的科学性。第二部分介绍了体系化方法的起源,将自然法和理性法时期的体系化方法予以释明,然后引出历史法学的体系化方法,指明历史法学体系化构造理念的差异。第三部分通过指出体系化方法的基础,即民族素材的假想,例证历史法学实证方法的确立。在文段的第四部分,将通过对法律行为概念进化的历史分期描述,揭示体系化学说的具体概念构造方法,并点明法律行为概念已经超越立法规范的原本含义,显现法律技术的工具价值。第五部分说明了体系化与德国民法典的深刻联系,抒发体系化方法的法典编纂意义和对我国民法典总则体系的思考。

三、国内外研究评述

1.国内研究现状综述

我国在继受德国传统潘德克顿式的立法模式的基础上,沿袭对法律行为的立法规定,理论层面的关怀主要聚焦在法律行为的效力探讨,体现在法律行为效力的主客观解释方法的分析上,对法律行为产生的文化因质考察和概念提出的学术方法的阐述较少。国内学者对于法律行为概念的形成过程的表述缺乏系统梳理,简略的将法律行为概念的衍生描述为从既有契约类型归纳出一般契约概念,然后附合意思表示形成上位的法律行为概念,这种表述并未从哲学层面对意思表示进行细致推论,因而对法律行为概念的理解存在割裂。回溯法律行为被介绍进国内的历程,有必要对法律行为的概念进行反思。我国近代民法沿用了德国法律行为的立法模式,法律行为制度的引进至国内分为三个阶段:

一、“清末法律变革时期大陆法系法律行为理论引入国内,在此背景下的法律行为基础理论被基本采纳。二、建国后对苏联法学的继受,苏联法学虽然承继德国法律行为的概念体系,但对法律行为制度进行了改造,背离了法律行为践行意思自治的本质,即建立自身意欲创设的权利义务关系的初衷。苏联法学的做法与传统民法的精神内核语意不同。三、学习日本法学的研究成果,日本民法从形式上观察属于大陆法系的谱系,但在法律行为理论方面,接受了基本不承认法律行为的法国法制度”。

从法律行为演变的历史视角的描述中,可以总结出当前法律行为理论的研究症结,我国近代民法虽然从不同维度吸纳了大陆法系典型国家的立法模式和法律理念,但是在不同历史时期视域中,出现了法律行为精髓内涵的缺失和立法形态的缺位,我国法律行为概念研究呈现了语意不通透,研究层次浅薄的现有境况。随着法学概念的始源研究的勃兴,民族本土法文化逐步纳入立法的意识萌醒。学者从体系学的角度对法学概念的疏证和提炼过程进行勘察,法律行为的概念由来和内核正是在此流变下得到掘新。

2.国外研究现状评述

法国民法典仅对契约规则的种类和履行样式作出分类,没有抽象出法律行为的概念位阶,因而只在德国法中探讨对法律行为概念的认识。关于法律行为内质的限定反映在几种学说中:主观权利说,萨维尼将法律行为理解为是个人的自由行为,而且行为意思须是直接变更、设定法律关系。⑦私法效果说,法律行为旨在产生私法效果,在行为的表达中包含个人意志内容的渗透。私法关系是变动的单向或关联的发生私法效果的行动创设的,法律效果的形态取决于个人意思的取舍”。①

法律行为概念的出现和意思表示内涵的发现是在德国民法的研究中完成的,德国民法学者因为揭示了意思表示、法律行为和私法自治的内在关联,所以重视对法律行为原理的分析,法律行为被理解为个人的主观权利的外在表现和期望实现法律效果的行为。苏联时期的民法学研究产生了对法律行为的认识偏差,体现为从表意说到合法说的转变,对法律行为附加合法说进行限制,将合法性理解为法律行为的本质特征,用以与无效法律行为形成对应和逻辑观照。

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四、论文结论

德国民法典编纂前夕,萨维尼和蒂保就德国是否需要一部法典展开了激烈的学术争锋,关于法典编纂的看法,萨维尼尊重法律自在演生的规律,法有其自身的组织结构和鲜活机理,不能认为的去创设法律。然而,萨维尼并未实质意义上反对法典编纂,充分强调需要遵从法产生的客观规律,把握概念间的紧密联系,通过体系化的方法认知法和理解法学概念的层次枝节。这种深刻的形式理性方法在德国民法典的概念组合间显露无遗。使德国民法典保持稳定而有韧度。在中国语境下讨论上述法学方法的话题,关乎民法典编纂的体系以何种方式做合理安排。民法总则的产生,使对民法典的体系的设想更加多元。使对民法典编纂的论辩更加深入。不容忽视的是,法律概念内涵的不明晰,部分体系安排出现混杂。体现了形式理性考量的缺陷和法学方法上的认识不足。法典是形式理性思维运用的集中展现,如何显现法学概念的统合和体系定位。是衡量法典编纂质量的关键。本文将基于当前法典编纂的思潮中,考察域外德国民法典的既定做法和内在学术理性,对民法典的编纂提出思考。法律行为由原初不同具体的契约形态,经过历史法学时期潘德克顿学派体系化方法的抽象提炼,形成了完整架构的法律行为概念和系统周严的法律行为理论。以体系化方法剖析历史法学主导时期法学方法论的叙事视角和概念建构方法,可以清晰的发现法律行为在体系化方法的改造下,完成了法学概念的更新与升华,法律行为概念俨然已作为法技术的名词外观予以表达。

本文通过体系化方法的引介和法律行为概念形成源流的分析,再现法律行为概念的发展过程,在遗嘱、买卖、契约、意思表示、法律行为的层叠下,法律行为概念已成为体系化方法的缩影和浓烈写照。当然,本文也反映对民法典编纂的主题的思辨区分,主要是基于民法总则的体系分析,在于民法总则体系的妥适安排关乎后期民法典的结构样态。潘德克顿法学的法律行为学说虽未在德国民法典中进行直观罗列,但体系化的方法融合进入德国民法典的模式中。

自清末法律近代化的改良运动已降,国内民事法律的编纂模式均借鉴和继承了德国民法典的编排体系,因此,关于酝酿民法典编纂体系的思考中,引入德国民法典的体系结构有其厚重的学术基础和历史积淀,故具有内在的合理性。同时德国民法典彰显的形式理性思维,使法学概念保持适当的张力,以协调民事法律关系的发展。因而具有外在的合理性。

最后,本文的探讨中心是法律行为与民法总则,民法总则与民法典,体现在民法典结构形式的学理论析中,以期通过体系化方法阐释对民法典编纂宏观主题的思考,文章通过对体系化方法的对比解释和对体系化方法的具体说明,展现了体系化学说的合理性,例证我国民法典编纂应采用民法典的结构形式,借引体系化的方法,注重对人格权和合同现象的归纳,这样即可遵循传统的学理,也能保持法典的开放外观。本文在研究视角的选择和材料的引证中存在方法的不足,需要不断的补充要改进。

五、参考文献

[1]伯尔曼:《法律与革命》,贺卫方等译,中国大百科全书出版社 1993 年版.

[2]伯科威茨:《科学的馈赠:现代法律是如何演变为实在的?》,田夫、徐丽丽译,法律出版社 2011 年版.

[3]陈修斋:《欧洲哲学史上的经验主义与理性主义》,人民出版社 2007 年版.

[4]萨维尼著:《论立法与法学的当代使命》,许章润译,中国法制出版社 2001 年11 月版.

[5]欧力同:《孔德及其实证主义》,上海社会科学院出版社 1987 年版.

[6][德]弗里德里希·卡尔·冯·萨维尼、雅各布·格林:《萨维尼法学方法论讲义与格林笔记》,杨代雄译,法律出版社 2008 年 2 月版.

[7]耶夫·西蒙:《自然法传统——一位哲学家的反思》,商务印书馆 2016 年版.

[8]艾伦·沃森:《民法法系的形成与演变》,中国政法大学出版社 1992 年版.

[9]沈达明、梁仁洁:《德意志法上的法律行为》,对外贸易教育出版社 1992 年版.

[10]董安生:《民事法律行为——合同、遗嘱和婚姻行为的一般规律》,中国人民大学出版社 1994 年版.

[11]哈斯默尔主编:《当代法哲学和法律理论导论》,郑永流译,法律出版社 2002年版.

[12]谢鸿飞:《法律与历史:体系化法史学与法律历史社会学》,北京大学出版社2012 年版.

[13]田士永:《物权行为理论研究》,中国政法大学出版社 2002 版.

[14][德]费希特:《自然法权基础》,谢地坤、程志民译,商务印书馆 2004 年版.

[15]许中缘:《体系化的民法与法学方法》,法律出版社 2007 版.

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